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2012

国企并购金矿案

一、案情概述
2011年年底,一国企(以下简称A公司)有意在南方地区收购一民营金矿。A公司起初只是让公司内部的人员到项目所在地对目标公司进行了法律、财务、人力资源方面的调查,因目标公司提供给A公司的各种证照等比较齐全,故认为聘用律师做法律尽职调查的意义并不大,但因国企对外投资程序上有要求,才聘用专业做矿业法律服务的北京市雨仁律师事务所为此次收购提供法律服务。
受聘时,A公司已经同目标公司进行正式收购协议的商务谈判。律师在协助A公司进行谈判、修改股权转让协议的同时,立即组织四人的法律尽职调查小组到项目所在地开展法律尽职调查工作。法律尽职调查小组兵分两路,五天内走访了省市县三级政府主管机关,涉及的政府主管部门有国土部门、发改委、经贸委、工信部门、环保局、安监局、工商局、税务局等,并到目标公司的采区、选矿厂、尾矿库进行实地调查,与目标公司人员交流,以暗访的方式向矿区所在地村民了解目标公司的情况,让目标公司进一步补充材料等。法律尽职调查的实地调查结束后,立即根据调查获取的信息组织法律尽职调查报告的编写工作,七日内向A公司出具了一份长达近百页的法律尽职调查报告。向A公司出具的法律尽职调查报告提示了A公司未曾发现、转让方有意隐瞒的目标公司很多问题,A公司看后立即决定对正在进行的股权转让协议内容进行重大调整,截止笔者写此案例时,A公司对于是否受让目标公司股权正准备开会研讨决定。
二、焦点分析
法律尽职调查报告中提示的主要问题有:
1.关于矿权整合
为优化矿山开发布局、提高矿产资源开发利用水平、改善矿山安全生产状况和矿山生态环境,全国开展了矿产资源开发整合。自《国务院关于全面整顿和规范矿产资源开发秩序的通知》(国发〔2005〕28号)和《国务院办公厅转发国土资源部等部门对矿产资源开发进行整合意见的通知》(国办发〔2006〕108号)下发后,2009年国土部又下发《关于进一步推进矿产资源开发整合工作的通知》(国土资发〔2009〕141号)文件,规定:2010年3月底前,各省、自治区、直辖市按要求组织编制和审批整合实施方案,并报国土资源部备案。2010年年底前,按照经批准的进一步推进整合实施方案,全面完成整合工作任务,建立健全矿产资源管理有关制度,初步建立矿产资源开发利用长效机制。2011年起,整合工作转入常态化管理。目标公司所在地省国土资源厅根据国土部的上述规定对矿权整合作出了具体规定。
A公司收购目标公司的目的之一是想成为整合主体,律师介入前,股权转让方对A公司说如果整合,目标公司也是整合主体而非整合对象,但律师调查后发现,虽目标公司目前既不是整合主体也不是整合对象,而且按照当地规定,目标公司所在地的市矿业集团公司为主要整合主体,目标公司成为整合主体有难度。
2.关于探矿权延续
目标公司有一探矿权和采矿权,而探矿权勘查区域内有开采价值的矿体是A公司有意进行此次收购的原因之一,故探矿权能否正常延续成为关键因素。《国土资源部关于进一步规范探矿权管理有关问题的通知》(国土资发〔2009〕200号)第(八)条规定:新立探矿权有效期为3年,每延续一次时间最长为2年,并应提高符合规范要求的地质勘查工作阶段。确需延长本勘查阶段时间的,省级以上登记管理机关应组织进行专家论证,并进行审查,可再准予一次在本勘查阶段的延续,但应缩减勘查面积,每次缩减的勘查面积不得低于首次勘查许可证载明勘查面积的25%。本通知下发前已设立的探矿权,可允许在同一勘查阶段延续一次。另外,目标公司所在省的国土资源厅对于矿权延续审批条件也有具体的严格规定。
目标公司的探矿权目前处于普查阶段,已经延续过两次并缩减了面积,其现行有效的勘查许可证将于2012年六月到期,故如目标公司在申请探矿权的延续时,必须局部或全部区块转入详查阶段,否则根据规定,目标公司现持有的勘查许可证有效期满后面临面积再次缩减的法律风险。
3.关于再缴纳采矿权价款
目标公司采矿权矿区范围内的实际储量与国土部门登记的差距很大。根据规定,如果在采矿权矿区范围内新发现可供开采的矿产资源,目标公司要根据新增加储量缴纳采矿权价款。但是,A公司与转让方的商务谈判是按照目标公司采矿权矿区的实际储量确定交易价格的,作为国有企业的A公司收购后必然规范经营,故如决定收购就面临收购后要缴纳几千万元的采矿权价款情形,对此问题在律师尽职调查前A公司是没有意识到的。现在A公司准备与转让方重新商议股权转让价格,对应缴纳新增加采矿权价款由谁承担进行磋商,如此重大调整交易价格必然面临能否成功收购。
4.关于安全生产
目标公司在2011年年初,曾经发生一起造成1人死亡的安全事故,对此事件,转让方极力隐瞒,因律师的缜密调查才发现并向A公司提示了这一情况。
5.关于环境污染
目标公司提供的环保资料很全面,但在律师的实地考察过程中,通过对矿区周边群众的暗访,发现存在环境污染问题。A公司如成功收购必然面临增加环境污染治理的成本,故律师建议在收购协议中约定由转让方承担此环境污染治理费用。
6.尾矿库
律师通过实地调查发现目标公司正在建设一尾矿库,对于该尾矿库目标公司没有提供任何资料,因其没有获得政府立项审批许可。如该尾矿库不能投入运营,将严重影响目标公司的正常生产经营,违规建设尾矿库目标公司也面临停产整顿的风险。
……
三、律师视角
我国目前矿业法规主要以国土部门的规章为主,实务中各省国土部门又主要以自己的具体规定为执行依据。为此次矿权收购提供法律服务过程中,律师查阅大量项目所在地法规、实地走访省市县三级相关政府机关,了解具体政策的执行情况,是出具的法律尽职调查报告让客户满意的关键因素,发挥了法律尽职调查能够明确收购项目存在的风险、对客观存在的相关风险应由哪方承担进行磋商谈判、事先明确转受双方权利和义务的作用。